重大责任事故罪主体应修改为“生产经营单位从业人员”/杨飞
作者:法律资料网 时间:2024-05-30 17:10:38 浏览:8453
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重大责任事故罪主体应修改为“生产经营单位从业人员”
——从一起包工头失职案件说起
杨飞
张某系个体电焊包工头，2004年承包了某集体性质船舶修造厂的电焊车间，并与船厂签定了合同。合同约定：张某上缴一定数量的承包费，该修造厂的所有电焊业务全部由张某承揽，电焊业务收费由张某和修船客户双方协商决定，因电焊操作而发生事故的，由张某负责。2004年7月某日，一柴油运输船因漏水进入该修造厂修理，厂长作为安全负责人，未按规定对该船进行严格检查，并查验有关允许修理的合格证件，即把焊接船舱的业务交由张某处理。张某和运输船船主商量好工钱后，亦未检查船舱是否有剩余柴油，即命令手下的4名焊工（两名无焊工操作证）上船动火操作。由于操作不慎，导致电焊火星溅入油舱而引发舱内油蒸汽爆炸，甲板开裂，造成2名焊工当场死亡，另3人受轻伤的严重后果。
对本案中修造厂厂长构成重大责任事故罪无异议，但对张某的行为是否构成该罪有不同观点。
一观点认为，张某独立承包了修造厂电焊业务，其与修造厂签定的是加工承揽合同，而不是劳动合同，张某与修造厂双方地位平等，故张某也就不属于修造厂的“职工”，他的包工队也不是“企业、事业单位”，所以不符合重大责任事故罪的主体要件，不构成该罪。
另一观点认为，刑法134条中规定的“企业、事业单位的职工”应该做广义理解，1986年最高人民法院、最高人民检察院在《关于刑法第114条规定的犯罪主体的适用范围的联合通知》（下称《联合通知》）中指出，重大责任事故罪主体包括国营、集体的工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业事业单位的职工；也包括群众合作经营组织或者个体经营户的从业人员；最高人民检察院在1988年《关于无照施工经营者能否构成重大责任事故罪主体的批复》和1989年《关于在押犯能否构成重大责任事故罪主体的批复》（下称“两个《批复》”）中也有类似解释。可见，张某虽然是个体包工头，也符合重大责任事故罪的主体要件，结合其客观行为，应该认定构成重大责任事故罪。
笔者认为，张某的行为构成重大责任事故罪。
其一、不能用劳动关系来解释刑法中规定的“企业、事业职工”。“职工”不专指与单位有劳动关系、享受各种劳保待遇的人，更不能以有无劳动合同来衡量是否有职工身份，从劳动法角度认识“职工”，将会使许多不规范用工单位的从业人员逃脱刑法制裁。在企业、事业单位从事生产劳动的人，包括受委托、临时聘用人员，均应视为“职工”。本案中张某个人组织的电焊包工队，虽然从修造厂承包了电焊车间，在用人权等方面有一定自主性，但其所带领的电焊车间对外只能以修造厂的名义开展业务，“承包”只是企业内部采取的一种经营方式而已，并不改变张某属于该修造厂职工的性质。
其二、即使张某不是修造厂的职工，其个体包工头的身份仍可构成重大责任事故罪。个体经营户从业人员、个体包工头能否成为重大责任事故罪的主体在现行法律依据上存在一定冲突，这是本案中暴露出另一个疑难问题。上述《联合通知》是针对1979年刑法114条（该条规定了重大责任事故罪）所做的解释，但现在已经被废止，而上述最高检的“两个《批复》”中均是在直接引用《联合通知》的前提下做的解释。按常理，既然引用对象已经不存在，“两个《批复》”也应该视为废止，不再适用，但是《联合通知》虽然已经明令废止，而高检对“两个《批复》”却仍予以保留，而且早在1987年，最高检颁布了《关于无证开采的小煤矿矿主是否构成重大责任事故犯罪主体的请示》的复函（亦未废止），对此也与“两个《批复》”持相同观点，认为重大责任事故罪主体包括个体经营户等从业人员。从形式上看几个司法解释确实有冲突。但是，比较1997年刑法134条与1979年刑法114条对重大责任事故罪的规定，其实质内容并无变化，根据《最高人民法院关于认真学习宣传贯彻修订的〈中华人民共和国刑法〉的通知》精神，可以继续参照适用该《联合通知》。综上，个体包工头做为重大责任事故罪的主体在法律依据上应无障碍。
本案再次暴露出一个问题：现行刑法134条中对重大责任事故罪主体的规定——“工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工”，确实存在范围过窄的问题，明显不适应目前经济主体多元化的现实，对大量存在的个体经营户、包工头违反规定，造成重大事故的行为未明确纳入刑法调整范围。这个问题早在1979年刑法适用期间就出现，为指导司法实践，“两高”以司法解释的形式做了进一步明确，将个体经营户从业人员等纳入刑法规范，适应了实际需要，而刑法修订时却并没有采纳司法解释的合理成分，基本照搬了原法条。但在后来的司法解释清理中“两高”又尺度不同，存、废动作不一，解释的意图仍显得不够明朗。目前，既有依据认为原解释的内容仍可以参照适用，从严格罪刑法定原则出发，原解释又有越权解释之嫌，这必然引起司法人员认识上的混乱。
笔者认为，刑法规定重大责任事故罪目的就是为制裁安全生产领域的重大违法行为，那么内容就应当与安全生产方面的行政法规范相衔接，现行《安全生产法》第2条规定：国内“从事生产经营活动的单位”均适用该法，并把“职工”改称“从业人员”，这些规定涵盖面更广，提法更科学，完全可以满足目前的司法实践的需要，刑法应该吸收采纳。
杨飞 浙江-岱山-检察院
seek234@163.com
保护好辛苦研发的技术专利
董世连
案情介绍：1997年11月至1998年3月间，陈某自行研制开发了出租车显示报警防劫器。之后，陈某将该报警防劫器产品及相关资料交于王某申请专利。王某于1998年4月28日向国家知识产权局申请专利，2000年2月12日被授予实用新型专利权证书，该专利公告中载明：设计人陈某、王某，专利权人为王某。后该专利因专利权人未交纳年费和滞纳金而终止，并在专利公报上公布。
陈某发现自己的权利受到侵害后，将王某诉至法院，请求依法判令收回上述专利证书，确认所涉专利权归原告所有。法院在开庭审理后，判决驳回了原告陈某要求确认上述专利权为其所有的诉讼请求。
律师分析：
本案涉及两个焦点问题：
第一，专利设计人是否是专利权人。
这个问题涉及到专利权和技术成果上的权利两个概念， “专利权”从字面上讲即专有利益的权利。专利权的获取要经过合法、严格的审批程序。技术成果上权利，包括研制人在该技术成果上的署名权，获得奖励、报酬的权利等。技术成果研制成功后，就应该享有这种权利。署名权不等于技术的所有权，获得奖励报酬的权利不等于技术成果权本身的价值。因此确认了技术成果上的权利并不等于具有了专利权上的一定期限的独占权。因此该案中陈某虽然是专利权的设计人，并在专利公告中进行了载明，但是并不能享有该专利权。
第二，本案中专利终止后，陈某是否还能享有专利权。
案中技术成果采用的是专利方式保护。专利在申请的过程中，对专利申请人资格一般不进行审查，所以王某有机会以自己作为申请人申请该专利。实用新型专利授权后专利技术被公开，后该专利因为没有缴纳相应的费用导致专利权终止，使该专利成为失效专利，该专利技术进入公共技术领域，任何人均可无偿使用，任何人再也不能独占该技术，故原告以自己是该技术的研制者要求确认该专利权归自己所有的诉讼请求不能得到支持。
技术研制成功后，陈某以申请专利的方式保护技术成果的意识是正确的，但是在运用专利保护的过程中出现了失误，导致其技术成果的专利权被授予他人，后又因专利权终止该技术进入公知领域而不能享有该技术的专利权。
这个案例告诉人们，技术本身不是权利，它只是权利所指向的无形物，要想对自己个人所研制的技术享有知识产权，只有依法合理地采取保护措施，才能取得专利权，同时必须有防止被他人剽窃的保护意识，如果自己不懂专利申请的手续和相关知识，应该委托专业人员代为申请，签订相关的委托合同，办理好相关的授权委托手续，否则该技术一旦被他人剽窃或成为公知技术，将给权利人造成极大的损失。
作 者： 董世连，知识产权律师
电 话：13910629206，邮箱：dsldls@126.com
网 址：www.beijinglvshi.com
个人博客：http://blog.sina.com.cn/donglvshi
关于印发宿州市城市公园管理办法的通知
安徽省宿州市人民政府办公室
关于印发宿州市城市公园管理办法的通知
各县、区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
《宿州市城市公园管理办法》已经2008年10月15日市人民政府第48次常务会议通过，现印发给你们，请遵照执行。
二○○八年十月二十一日
宿州市城市公园管理办法
第一章 总 则
第一条 为加强城市公园的建设和管理，改善生态环境，美化城市，增进人民身心健康，根据《中华人民共和国城乡规划法》、国务院《城市绿化条例》等法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市规划区内城市公园的规划、建设、保护等管理活动。
第三条 本办法所称城市公园（以下简称公园），是指城市中供公众游览、休憩、观赏、娱乐，进行文化教育、科学普及活动和锻炼身体的场所，包括综合性公园、专类公园及街旁游园等。
第四条 市城市管理行政主管部门是公园的主管部门，委托市园林管理处负责市属公园的管理。
区城市管理行政主管部门依照其管理权限负责所属公园的管理，业务上接受市城市管理行政主管部门的指导。
各公园设立的管理机构具体负责公园的日常管理工作；未成立管理机构的，由公园业主单位负责日常管理工作。
建设、财政、国土资源、公安、工商、质量技术监督、卫生、林业、水利、环境保护、安全生产等部门，应当按照各自的职责，负责做好公园管理的相关工作。
第二章 规划和建设
第五条 市城市管理行政主管部门应当会同市有关部门，根据城市总体规划、土地利用总体规划、绿地系统规划，编制本市公园发展规划，报市人民政府批准后实施。
经批准的公园发展规划不得擅自变更；确需变更的，应当经市人民政府批准。
第六条 公园的建设设计方案应当符合城市总体规划、详细规划和公园发展规划以及相关技术标准和规范，并经市建设行政主管部门审批后方可施工。
公园的建设设计应当由具有相应资质的单位承担。
第七条 公园建设应当按照公园设计方案进行，并由具备相应资质的施工单位承担。
公园建设项目竣工后，应当按照有关规定进行验收，验收合格后，方可投入使用。
第八条 严格控制公园周边影响公园景观的建设项目。具体的控制范围和要求由市建设、城市管理等行政主管部门共同制定。
第九条 公园内水、电、燃气等各类管线应当隐蔽埋设，不得破坏公园景观，不得影响树木生长，不得危及人身和财产安全。
第十条 鼓励公民、法人和其他组织通过投资、资助、捐赠等方式参与公园建设。
第三章 保护与管理
第十一条 任何单位和个人不得擅自改变规划的公园用地性质和范围，因城市建设确需改变或者调整的，应当按照有关规定经市建设、城市管理、国土资源等行政主管部门同意后，报市人民政府批准。
第十二条 任何单位和个人不得擅自占用、挖掘公园绿地，或者擅自砍伐、移植和非正常修剪公园树木。
因城市建设确需临时占用、挖掘公园绿地或者砍伐、移植和非正常修剪公园树木的，应当按照有关规定办理相关手续。
第十三条 公园管理单位应当加强对公园内古树名木的保护和管理，保证古树名木正常生长。
第十四条 公园管理单位应当对公园设施进行维护和保养，保证设施完好。
任何单位和个人不得擅自改变公园内供游人游览、休息建筑物和设施的用途。
第十五条 公园管理单位应当依法保护公园内的文物和有纪念意义的建筑物、设施等，建立保护措施，保证文物和设施完好。
第十六条 公园管理单位应当加强公园内的环境保护。
任何单位和个人不得向公园内排放烟尘、有害气体及污水，倾倒废弃物；在公园内从事商业、娱乐活动，应严格控制噪声。
第四章 园容管理
第十七条 公园管理单位应当加强公园内绿化养护管理，并达到下列标准：
（一）绿化配置科学合理，植物群落完整，乔木、灌木、花卉、草坪层次分明，色彩丰富，园艺特色明显；
（二）绿地整洁，绿篱、草坪等修剪及时，无明显杂草及裸露、断空，养护到位，生长旺盛，完整美观；
（三）树木修剪合理，及时疏枝、除萌孽，生长旺盛，形态整齐美观，无枯死树和枯险枝；
（四）花坛和花池设计新颖、布局合理、无破损，花卉搭配合理、色彩协调美观、具有艺术性；
（五）古树名木保护措施有效，设置统一编号、标牌，建立管理档案。
第十八条 公园管理单位应当做好园林植物病虫害防治工作，防止园林植物病虫害发生和蔓延。
公园内提倡使用无污染的药剂或者采用生物防治方法进行园林植物病虫害防治，保证公园内生态安全。
第十九条 公园管理单位应当加强公园内环境卫生管理，按照规定设置环境卫生设施，及时清扫保洁，并达到下列标准：
（一）道路、广场无垃圾、污垢、油垢和杂物等；
（二）建筑物、构筑物、栏杆、标志标牌、卫生箱等设施完好整洁，维修、油饰、粉刷和清洗及时；
（三）垃圾清扫、清运及时；
（四）公厕清洗、消毒及时，有专人管理；
（五）水面无漂浮物，水体清洁。
第二十条 公园管理单位应当在公园内明显的位置设置游人须知、引导标牌、警示标志等设施。
第二十一条 游人应当文明游园，爱护公园绿化和设施，遵守公园管理规定。
公园内禁止下列行为：
（一）携带易燃易爆等危险物品进入公园；
（二）行乞算命，酗酒闹事，妨碍公共安宁；
（三）恐吓、捕捉、伤害动物；
（四）污损、毁坏公园设施、设备；
（五）未经公园管理单位同意，擅自在公园内垂钓、宿营；
（六）占用公园设施非法牟利；
（七）损毁花草树木，进入草坪绿地；
（八）在非游泳区域内游泳；
（九）携带动物进入动物园及携带犬类进入其他公园；
（十）随地吐痰，随地便溺；
（十一）乱丢果皮、纸屑、烟头、冰棍杆、塑料包装等废弃物；
（十二）焚烧树枝树叶和废弃物；
（十三）随意倾倒杂物、垃圾、污水；
（十四）其它影响公园绿化、设施和环境卫生的行为。
第二十二条 在公园内进行轮滑运动，应当到指定区域进行。
第二十三条 公园内除老、弱、病、残者专用的非机动代步车辆、抢险救灾车辆和确需入园执行公务的车辆外，其他车辆不得进入。
执行公务的车辆应当经公园管理单位同意后进入公园。
第二十四条 在公园内设置游乐设施、康乐设施或者举办展览活动等，应当符合公园规划布局，与公园功能、规模、景观相协调，经公园管理单位同意并且按照有关规定办理审批手续。
第二十五条 公园管理单位应当对公园内的商业服务网点进行统一规划。工商行政管理部门应当按照统一规划和有关规定进行审批。
经批准在公园内从事经营服务活动的单位和个人，应当按照批准的位置、面积经营，接受相关管理部门和公园管理单位的监督检查。
第二十六条 公园内应当按照规定的标准和数量设置公厕，未达到规定标准和数量的，公园管理单位应当有计划的进行公厕建设。
第二十七条 公园内设置广告，应当经公园管理单位同意后，按规定办理有关手续。
公园内禁止设置影响景观的户外广告。
第五章 安全和监督管理
第二十八条 公园管理单位应当建立健全安全管理制度，加强游乐设施、节假日游园等活动的管理，保障游客生命财产安全。
第二十九条 在公园内举办大型活动的，活动组织者应当按规定报经公安等相关部门审查。活动组织者应当制定活动安全工作方案，活动设备、设施、作业人员应当符合国家相关安全技术标准和技术规范的要求；具有火灾危险的，活动组织者还应当制定灭火和应急疏散预案，落实消防安全措施。
第三十条 公园内的各类设备、设施应当根据国家有关规定进行相应的质量和安全检验，并定期检查维护，保持完好、安全、有效。
第三十一条 公园内的游艺机、游乐设施投入使用前，应当经市质量技术监督行政主管部门登记，并到市城市管理行政主管部门进行备案。
公园管理单位应当加强对游艺机、游乐设施的管理，进行日常性维修保养，按照规定申请定期检验、检测，保障安全运营。
第三十二条 公园管理单位应当建立健全游艺机、游乐设施安全技术档案，制定操作规程和管理人员守则。
游艺机、游乐设施的管理和维修人员应当经过培训；操作维修人员应当按照质量技术监督有关规定培训合格后，持证上岗。
第三十三条 公园管理单位应当制定公共突发事件应急预案，发生突发事件，应当立即按照应急预案实施处置。
第三十四条 公园所在地的公安部门派出机构，负责辖区内公园的日常治安管理，及时制止、查处公园内违反治安管理规定的违法行为。
第三十五条 公园管理单位应当加强公园的日常管理工作，建立健全公园管理投诉制度，公布服务监督电话，认真受理游人投诉。
公园管理人员应当佩戴标志，文明服务，按照职责做好日常巡视和监督检查工作。
第六章 法律责任
第三十六条 违反本办法规定，公园建设设计方案未经批准或者未按照批准的设计方案施工的，责令停止施工、限期改正或者采取其他补救措施。
第三十七条 游人违反本办法规定，依照有关法律法规和规章的规定，责令改正，可以并处罚款，造成损失的，应当负赔偿责任；应当给予治安管理处罚的，依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的有关规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十八条 违反本办法其他规定的，由有关部门按照有关法律、法规和规章的规定予以处罚。
第三十九条 有关管理部门及其工作人员违反本办法，玩忽职守，滥用职权，徇私舞弊，导致公园遭到破坏的，由所在单位或上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第七章 附 则
第四十条 本办法由市城市管理局负责解释。
第四十一条 本办法自发布之日起施行。
