福建省司法厅关于印发《福建省公证机构综合实力评价办法》和《福建省公证机构综合实力评价标准》的通知
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福建省司法厅关于印发《福建省公证机构综合实力评价办法》和《福建省公证机构综合实力评价标准》的通知
福建省司法厅
福建省司法厅关于印发《福建省公证机构综合实力评价办法》和《福建省公证机构综合实力评价标准》的通知
闽司（2007）143号
各设区市司法局：
为进一步规范全省的公证机构管理工作，现将《福建省公证机构综合实力评价办法》和《福建省公证机构综合实力评价标准》印发给你们，请认真贯彻执行。
二〇〇七年六月十三日
福建省公证机构综合实力评价办法
第一条 为建立健全公证机构评价体系，规范评价行为，引导和促进我省公证事业健康稳定发展，根据《公证法》、司法部《公证机构执业管理办法》和其他相关规定，结合我省公证工作实际，制定本办法。
第二条 公证机构综合实力评价工作依据科学、客观、公正原则进行。
第三条 公证机构综合实力评价工作由公证处自评，主管司法局核查，设区市司法局审查，省司法厅统一评定。
第四条 公证机构综合实力评价工作按照《福建省公证机构综合实力评价标准》评定。
第五条 全省的公证机构都必须参加由省司法厅统一组织实施的公证机构综合实力评价。
第六条 公证机构综合实力评价工作于评价年度的次年第一季度进行，每年一次。
第七条 评价年度的次年1月底之前，公证机构应当将填写好的《福建省公证机构综合实力数据登记表》提交给主管司法局，逐级审核后，由各设区市司法局于2月20日前提交给省司法厅。
第八条 省司法厅成立评价工作组，依据《福建省公证机构综合实力评价标准》和经核实的《全省公证机构综合实力数据登记表》，对各公证机构的综合实力给出评价结论。
评价工作组认为有必要对有关公证机构提供的情况进行核实的，可派出工作小组进行实地核实。
第九条 省司法厅对评价工作组给出的评价结论进行审查确认后，对各公证机构的综合实力按照《福建省公证机构综合实力评价标准》评出相应等级并排序，等级和排序情况在系统内予以公布。
第十条 综合实力评价结果作为公证机构年度考核的重要参考依据。
第十一条 公证机构应当按照省司法厅制发的《全省公证机构综合实力数据登记表》如实提供相关情况。
对伪造或故意隐瞒重要事实的，省司法厅将予以零分处理，通报批评，并取消三年内的评优评先资格。
第十二条 主管司法局应当对公证机构提供的情况进行审查核实，因故意或过失导致有关重要情况严重失实的，承担相应责任，并给予通报批评。
各设区市司法局对本辖区内公证机构综合实力评价工作承担领导责任。
第十三条 本办法由省司法厅负责解释。
第十四条 本办法自发布之日起施行。
福建省公证机构综合实力评价标准
本标准分为五个部分：人力资源评价指数、业务绩效评价指数、管理水平评价指数、办公条件评价指数、附加项目。前四项均设定基本水准和基准分值，总分为100分，有高于或低于基本水准情形的分别酌情加分或扣分；附加项目分值为15分，计入总分。
一、人力资源评价指数（基准分15分）
该部分主要反映公证处的人员素质和结构状况。
（一）学历（基准分5分）
基本水准：45岁以下的执业公证员均为法律本科以上学历（属国民教育系列）。
有下列情形的加分：
1、高于本科学历（包括双学历）的人数达到或超过总人数20%的加1分；
2、全体执业公证员均为本科以上学历的加2分；
3、非执业公证员均达到大专以上学历的加1分；
有低于基本水准情形的扣1分，低于人数超过20%的扣2分。
本项累计加分或扣分均不得超过2分。
（二）年龄结构（基准分3分）
基本水准：执业公证员平均年龄50周岁以下。
各年龄段35周岁以下、35-50周岁、50周岁以上）人数之比例合适的（合适比例参照标准为1:1.5:1）加1分；
平均年龄超过50周岁的扣1分,超过55周岁的扣2分。
（三）人员规模（基准分3分）
基本水准：县、不设区的市以及执业区域限制在某一县级行政区划内的公证处（以下简称县级公证处）执业公证员2-4人，设区的市公证处（以下简称市级公证处）4-10人。
高于或低于基本水准人数的分别加上或扣除1—2分；返聘人员超过20%的扣1分,但加分或扣分均不得超过2分。
（四）职称（基准分2分）
基本水准：80%以上执业公证员被评定了专业技术职称。
低于上述水准的扣1分，未评职称的扣2分。
本项不加分。
（五）其它结构（基准分2分）
基本水准：非公证员与公证员人数之比值县级公证处不高于1:1，市级公证处不高于1.5:1。
高于上述比值的扣1分。
本项不加分。
公证处或其工作人员因职业道德、执业纪律或其他遵纪守法方面的不良表现而被查处的，扣5—10分。
二、业务绩效评价指数（基准分50分）
本部分主要评价公证处的业务发展业绩，包括数量和质量两个方面。
（一）数量方面（基准分20分）
1、年办证件数（6分）
基本水准：以10万人口（指公证处所属执业区域范围内的常住人口和流动人口，下同）为1个系数，县级公证处的基本水准为150件+（人口系数-1）×80件；人口超过100万的视为100万计算（下同）；市级公证处的基本水准为1500件+（人口系数-1）×800件；城区有两个或两个以上公证处的基本水准为1000件+（人口系数-1）×500件；市级公证处业务管辖区域如果包括农村，则城区与农村区域分别以县级公证处、市级公证处的基本水准计算，两者之和为该处的基本水准（以下确定人均办证数、年业务收费、人均年业务收费基本水准均按此种办法计算）。
人口系数为整数值，小数部分按四舍五入处理（下同）。
高于或低于上述标准的分别加分或扣分，每增减20%的分别加扣1分，但加分或扣分均不得超过3分。
2、人均（以执业公证员为计算基数，下同）办证数（3分）
以10万人口为1个系数，县级公证处、市级公证处基本水准分别为人口系数乘以50（件）、100（件）。
高于或低于上述标准的分别加分或扣分，每增减20%分别加扣1分，但加分或扣分均不得超过2分。
3、年业务收费（7分）
以10万人口为1个系数，县级公证处的基本水准为8万元+（人口系数-1）×2万元；市级公证处的基本水准为50万元+（人口系数-1）×20万元；城区有两个或两个以上公证处的基本水准为40万元+（人口系数-1）×15万元。
高于或低于上述标准的分别加分或扣分，每增减20%的加扣1分。
4、人均业务收费（基准分4分）
以10万人口为1个系数，县级公证处、市级公证处基本水准分别为人口系数乘以1（万）、3（万）。
高于或低于上述标准的分别加分或扣分，每增减20%的分别加扣1分。
（二）质量方面（基准分30分）
依据公证质量检查评定办法和标准（另行制定）评定的等次确定得分。
评为优秀的得40分，良好的得30分；合格的得20分，不合格的为零分。
出现严重质量事故造成恶劣社会影响的扣40分。
三、管理水平评价指数（基准分20分）
本部分主要评价公证处内、外部管理的规范化、科学化水平。
（一）内部管理方面（基准分10分）
1、规章制度的建立（6分）
基本水准：基本建立了业务、人事、财务、资产、学习、后勤等方面的规章制度，并成文。
有下列情形的加分：
①各项制度（重点是业务管理和财务管理方面）内容翔实，且科学性和可操性比较强的加2分；
②规章制度汇编成册的加1分；
③其他在制度建设方面有创新情形的加1分。
有下列情形之一的扣1—3分：
①规章制度不全面；
②规章制度的内容过于简单；
③规章制度的内容缺乏科学性或与政策及其导向相违背；
④应上墙公布的制度未公布。
本项累计加分或扣分均不得超过4分，但没有规章制度的为零分。
2、规章制度的执行（基准分4分）
基本水准：重要规章制度得到切实执行。
规章制度执行不力或根本没有执行的，视情况扣1—4分，没有规章制度的为零分。
本项不加分。
（二）外部管理（基准分10分）
外部管理制度主要指公证处的主管司法局制定或批准的有关公证处管理方面的规章制度。
基本水准：外部管理制度基本健全、内容较为完整、符合政策及其导向、执行较好。
除参照内部管理方面有关加分、扣分情形的规定酌情加分、扣分以外，有下列情形的应当扣分：
①公证处主要负责人无公证员资格的（扣5分）；
②公证处无独立法人地位的（扣5分）；
③实际执业只有1人的（扣5分）；
④省厅制定的有关规范性文件不执行或执行不到位的（扣5分）；
⑤没有任何规章制度的（扣10分）；
本项累计扣分不超过15分。
四、办公条件评价指数（基准分15分）
（一）办公用房（基准分10分）
基本水准：县级公证处办公用房建筑总面积100平方米、人均25平方米；市级公证处办公用房面积200平方米、人均30平方米；办公场所环境整洁，有独立的接待、办证、档案存放功能分区。
有下列情形之一的加分：
①办公用房人均建筑面积超过基本水准5平方米的加2分；
②办公场所环境优美，功能区间设置合理的加1—2分；
③公证处对办公用房拥有产权的加2分。
以上累计加分不得超过5分。
不符合基准要求的酌情扣分，但不得超过4分。
（二）办公设施（基准分5分）
基本水准：人手一套中档办公桌椅、一台电脑，处里配备了电话、传真机、打印机、复印机、空调。
办公设施较新、性能优良或人均占有办公设施较多的酌情加1—2分。配有小汽车的加2分；有防潮、防霉的高档档案柜加1分。
办公设施不齐全的扣1分；办公设施陈旧的扣1分；性能低劣的扣1分。
本项加分或扣分均不得超过3分。
五、附加项目（15分）
利用办证软件办证的加5分。公证处及个人获司法部表彰的各加5分，获省级表彰的各加3分，获设区市表彰的各加2分，累积加分不超过10分。
六、等级评定
公证机构综合实力等级分为AA级、A级、B级、C级。依据本评价标准，得分120分以上（含120分）的为AA级；得分100—119分的为A级；得分85—99分的为B级；得分为65—84分的为C级；低于65分的不评级。
中山市制止不正当价格行为暂行规定
广东省中山市人民政府
中山市制止不正当价格行为暂行规定
中府[1996]128号
第一条 为维护市场价格秩序，制止不正当的价格行为，保障经营者和消费者的合法权益，根据国务院《制止牟取暴利的暂行规定》和《广东省制止牟取暴利的规定》以及有关法律、法规的规定，结合我市实际，制定本规定。
第二条 本规定适用于实行市场调节的商品和经营性服务。
凡在本市辖区内从事商品生产、经营或提供经营性服务的法人、其他组织和个人（以下统称经营者），应当遵守本规定。
第三条 市价格主管部门是本市制止不正当价格行为的主管部门，负责本规定的实施。工商、审计、财政、税务、技术监督、金融、公安等部门应予以配合。
对违反本规定的行为，任何单位和个人有权向市价格主管部门投诉或举报。
第四条 本规定所称的不正当价格行为，是指经营者在经济活动中违反自愿、平等、公开、公平、公正和诚实信用的原则，进行价格欺诈、价格垄断、牟取暴利等不正当行为。
第五条 经营者在经济活动中，应当遵循自愿、平等、公开、公正、公平和诚实信用的原则，维护正常的价格秩序。
第六条 经营者不得有下列不正当价格行为：
（一）相互串通、操纵市场价格，损害其他经营者或者消费者的合法权益；
（二）除依法降价处理鲜活商品、季节性商品、积压商品外，为了排挤竞争对手或者独占市场，以降低成本的价格倾销，扰乱正常的生产经营秩序，损害国家利益或者其他经营者的合法权益；
（三）捏造、散布涨价信息，哄抬价格，推动商品价格过高上涨的；
（四）利用虚假的或者使人误解的价格手段，诱骗消费者或者其他经营者与其进行交易；
（五）提供相同商品或者服务，对具有同等条件的其他经营者实行价格歧视；
（六）采用抬高等级或者压低等级等手段收购、销售商品或者提供服务，变相提高或者压低价格；
（七）违反法律、法规的规定牟取暴利；
（八）法律、行政法规禁止的其他不正当价格行为。
第七条 下列销售价格低于成本价格的，不属于不正当价格行为：
（一）销售鲜活商品；
（二）处理有效期限即将到期的商品或其他积压的商品；
（三）季节性降价或因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。
第八条 经营者不得以下列不正当价格行为牟取暴利：
（一）制定商品或服务项目的价格超过同一地区，同一期间，同一档次，同种商品或服务的市场平均价格的合理幅度；
（二）制定商品或服务项目的差价率超过同一地区，同一期间，同一档次，同种商品或服务的平均差价率的合理幅度；
（三）制定商品或服务项目的利润率超过同一地区，同一期间，同种商品或服务的平均利润率的合理幅度。但经营者通过改善经营管理，运用新技术，降低成本，提高效益而实现的利润率除外。
本条所称的同一地区，是指在本市辖区范围内；同一期间，是指各类商品在相同的季节或另有规定的时间内；同一档次，是指经营场地在同一地段、设施、服务质量以及按有关规定评定的等级相同或相近的单位；同种商品或服务项目，是指性能、规格、质量、等级、工艺、牌号等相同或相近的商品和服务项目；合理幅度，是指在测定具体商品或服务项目的市场平均价格、平均差价率、平均利润率的基础上，允许浮动的幅度。
第九条 市价格主管部门可根据省价格主管部门的授权，测定和规定与居民生活密切相关的部分商品和服务的市场平均价格、平均差价率、平均利润率及其合理幅度，并予以公布。
有关部门和行业价格协会及经营者应配合价格管理部门进行市场平均价格、平均差价率、平均利润率及其合理幅度的测定和认定工作。
第十条 经营者、消费者投诉不正当价格行为，应在该行为发生之日起15日内进行，并向价格主管部门提供有关进货或购货以及经营、销售、服务类的凭证，其他同行业经营者的可比价格等书面材料。
价格主管部门应在接到投诉之日起15天内将是否受理通知书送达投诉者，价格管理部门受理案件应在受理之日起1个月内作出处理决定。案件复杂需延期审理的，不得超过3个月。
第十一条 价格主管部门在审理不正当价格行为案件时，可行使以下职权：
（一）按审理案件程序，对当事人或者有关人员调查询问，并要求其提供有关的证明材料和与价格违法行为相关的其他资料；
（二）查询、复制与价格违法行为有关的帐簿、单据、凭证、文件及其他资料，核对与价格违法行为有关的银行资料；
（三）检查与价格违法行为有关的财物，必要时可以责令当事人暂停相关营业；
（四）在证据可能灭失或者以后难以取提的情况下，可以依法先行登记保存，当事人或者有关人员不得转移，隐匿或者销毁。
第十二条 物价监督检查人员依法查处不正当价格行为案件时，应出示证件，秉公执法。以暴力、威胁方法阻碍物价监督检查人员依法执行公务的，由司法机关依法追究刑事责任；拒绝、阻碍物价监督检查人员依法执行公务未使用暴力、威胁方法的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定处罚。
第十三条 经营者有本规定第六条所列行为之一的，由价格主管部门责令其改正，没收违法所得，可以并处违法所得5倍以下的罚款；没有违法所得的，予以警告，可以并处罚款；情节严重的，责令停业整顿，或者由工商行政管理机关吊销营业执照。有关法律对处罚及处罚机关另有规定的，依照法律的规定执行。
第十四条 违反本规定第八条规定，以不正当价格行为牟取暴利的，由价格管理部门责令其向遭受损害的一方退还超出合理幅度所得，同时责令其改正，并依照国家法律、法规的规定予以处罚。
第十五条 当事人对行政处罚决定不服的，可按《行政复议条例》、《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，向作出处罚决定机关的上一级机关申请复议或向人民法院提起诉讼。
第十六条 本规定由中山市物价局负责解释。
第十七条 本规定自颁布之日起执行。
建设工程由于工期延误造成损失的责任如何分担
浙江大地交通工程有限公司与唐华等建设工程施工合同纠纷上诉案分析
一、本案要旨
本案要旨为，建设工程合同签订后，承包人将其承建的部分建设工程违法转包给个人，后转包合同因违反法律强制性规定而归于无效并由此导致工期延误造成经济损失的，应根据双方当事人对导致合同无效及造成损失的过错大小予以分担。
2008年2月19日，浙江大地公司中标承建安徽省恢复和改建项目G205蔡家桥至谭家桥路段工程。同日以备忘录形式约定:乙方承诺不将本合同工程转包或者肢解分包给其他单位或个人，否则一经查实后自动退场，并承担由此所造成的一切经济损失。2008年5月，浙江大地公司项目部负责人柯娟娟代表浙江大地公司(甲方)与唐华(乙方)签订一份《合同协议书》，约定由乙方承包G205蔡家桥至谭家桥第22.3合同段所有桥梁工程。2008年11月1日，唐华又与刘战来签订《工程转让协议》，2009年4月11日，涉案工程监理单位向浙江大地公司发出工作指令，指出留西河桥工程存在问题，2009年4月27日，安徽省G205蔡家桥至谭家桥改建工程项目J11驻地监理工程师办公室向浙江大地公司项目部发出《关于对第22.3合同段工程质量、安全检查的通报》，指出浙江大地公司项目部存在管理和技术人员缺乏桥梁工程施工经验、对整个工地现场缺少整体计划与安排、欠缺协调组织能力、质量管理体系形同虚设、安全管理意识差、项目资金运转不合理等问题。后因浙江大地公司项目部管理混乱，刘战来亦未继续组织施工，留西河桥工地目前仍留有刘战来施工的部分工程和部分机械设备。由于双方未能就清场事宜达成协议，浙江大地公司无法就留西河桥重新组织施工。2010年9月26日，浙江大地公司向一审法院提出损失鉴定申请，要求对工程延误造成浙江大地公司管理费用及人工工资费用增加、材料费用上涨、工程返工费用等损失进行鉴定。一审法院委托中国建设银行安徽省分行建设工程咨询审价中心进行鉴定，鉴定结论为：G205国道蔡家桥至谭家桥路段桥梁工程因施工延误造成工程管理费用、人工工资、材料费上涨、工程返工费用等损失即工程成本增加962650元。
本案的争议焦点主要为，工期延误造成的损失962650元应如何承担。
一审法院审理认为，中国建设银行安徽省分行建设工程咨询审价中心鉴定报告书确认浙江大地公司因工程延误造成的损失为962650元，该损失应根据双方当事人对导致合同无效及造成损失的过错大小予以分担。浙江大地公司明知不得将工程转包他人，仍将工程转包给没有建设工程施工资质的唐华个人，同时浙江大地公司项目部自身管理混乱、欠缺组织协调能力、质量管理体系不健全、项目资金运转不合理、管理和技术人员缺乏桥梁工程施工经验、对工地现场缺少整体计划和安排，且另四座桥梁在唐华、刘战来停止施工后，浙江大地公司未能及时开工，导致另四座桥梁工期延误，造成损失进一步扩大，故浙江大地公司对造成的损失应承担90%责任，唐华明知自己没有建设工程施工资质，仍与浙江大地公司签订施工合同，对该损失应承担10%责任，刘战来与浙江大地公司并无合同关系，浙江大地公司要求刘战来赔偿损失于法无据，不予支持。
二审法院审理认为，浙江大地公司将涉案桥梁工程转包给没有施工资质的唐华个人施工，违反了法律的强制性规定，双方所签的《合同协议书》无效。因合同无效导致浙江大地公司工期延误造成的损失经中国建设银行安徽省分行建设工程咨询审价中心鉴定为962650元，该损失应根据双方的过错大小予以分担。浙江大地公司明知唐华没有施工资质，仍将涉案桥梁工程转包给唐华施工，工程转包后，浙江大地公司项目部管理混乱、对工地现场缺少整体计划和安排等也是导致涉案工程工期延误的重要原因，而且，在唐华、刘战来停止施工后，浙江大地公司未能及时对另四座桥梁进行施工，造成损失进一步扩大，故浙江大地公司存在明显过错，应承担主要责任。唐华明知自己没有建设工程施工资质，仍与浙江大地公司签订施工合同，且在工程停工后未能及时撤出施工现场，亦存在过错。一审判决根据双方过错程度，判令浙江大地公司承担962650元损失的90%，唐华承担该损失的10%，判处适当。浙江大地公司和唐华称己方对合同无效和工期延误造成的损失，没有过错，不应承担责任的上诉理由均不能成立。
二、案件来源
安徽省黄山市中级人民法院 (2010)黄中法民一初字第00013号；安徽省高级人民法院(2011)皖民四终字第00100号
三、基本案情
2008年2月19日，浙江大地公司中标承建安徽省恢复和改建项目(第二批)G205蔡家桥至谭家桥路段工程。同日，安徽省交通厅世界银行贷款项目办公室、安徽省公路局、宣城市公路管理局(甲方)与浙江大地公司(乙方)就安徽省恢复和改建项目(第二批)工程第22.3合同段有关问题，以备忘录形式约定:双方同意安徽省恢复和改建项目(第二批)工程第22.3合同段合同总价为22509885元，乙方按照招标大件提出的有关规定和要求承担第22.3合同段的工程施工、完成及其缺陷修复的全部工作。乙方承诺不将本合同工程转包或者肢解分包给其他单位或个人，否则一经查实后自动退场，并承担由此所造成的一切经济损失。经业主同意并批准的分包工程量严格控制在合同价10%以内，且本项目主体工程不得分包。本项目合同总工期为18个月。甲方和乙方均同意将上述备忘录内容作为合同协议书的组成部分，并在备忘录上加盖公章。2008年3月20日，浙江大地公司与业主单位安徽省交通厅世界银行贷款项目办公室签订《合同协议书》，约定由浙江大地公司承建安徽省恢复和改建项目(第二批)G205蔡家桥至谭家桥路段工程，中标价格为22509885元。
2008年5月，浙江大地公司项目部负责人柯娟娟代表浙江大地公司(甲方)与唐华(乙方)签订一份《合同协议书》，约定由乙方承包G205蔡家桥至谭家桥第22.3合同段所有桥梁(即汪家中桥、南山河小桥、西坛河桥、留东河桥、留西河桥)工程，工程总价为2806900元。合同签订后，唐华向浙江大地公司交付履约保证金15万元。2008年11月1日，唐华又与刘战来签订《工程转让协议》，将蔡家桥至谭家桥桥梁涵洞工程转让给刘战来，由刘战来按业主项目部图纸要求完成该项目所有工程。后刘战来投入部分资金进行施工。2009年4月11日，涉案工程监理单位向浙江大地公司发出工作指令，指出留西河桥工程存在如下问题：1、桥台高程变更未履行变更程序、擅自进行基础砼施工；2、砼施工现场无项目施工技术及实验人员值班；3、片石砼施工质量差，未按照相关规范施工。2009年4月27日，安徽省G205蔡家桥至谭家桥改建工程项目J11驻地监理工程师办公室向浙江大地公司项目部发出《关于对第22.3合同段工程质量、安全检查的通报》，指出浙江大地公司项目部存在管理和技术人员缺乏桥梁工程施工经验、对整个工地现场缺少整体计划与安排、欠缺协调组织能力、质量管理体系形同虚设、安全管理意识差、项目资金运转不合理等问题。后因浙江大地公司项目部管理混乱，刘战来亦未继续组织施工，留西河桥工地目前仍留有刘战来施工的部分工程和部分机械设备。由于双方未能就清场事宜达成协议，浙江大地公司无法就留西河桥重新组织施工。2010年5月12日，浙江大地公司向一审法院提起诉讼，请求：1、终止浙江大地公司项目部与唐华签订的《合同协议书》；2、判令唐华、刘战来赔偿经济损失2806900元；3、本案的诉讼费用由唐华、刘战来承担。2010年9月5日，浙江大地公司变更诉讼请求为：1、确认浙江大地公司项目部与唐华签订的《合同协议书》无效；2、判令唐华、刘战来排除妨碍，不得干扰浙江大地公司继续施工；3、判令唐华、刘战来返还已预支的材料款、工程款170840元；4、判令唐华、刘战来赔偿经济损失832732元；5、本案的诉讼费用由唐华、刘战来承担。
2010年9月26日，浙江大地公司向一审法院提出损失鉴定申请，要求对工程延误造成浙江大地公司管理费用及人工工资费用增加、材料费用上涨、工程返工费用等损失进行鉴定。一审法院委托中国建设银行安徽省分行建设工程咨询审价中心进行鉴定，鉴定结论为：G205国道蔡家桥至谭家桥路段桥梁工程因施工延误造成工程管理费用、人工工资、材料费上涨、工程返工费用等损失即工程成本增加962650元。
除留西河桥外，浙江大地公司已于2009年6月后对其余四座桥梁另行组织施工，具体开工时间为:汪家中桥为2010年1月;留东河桥和南山河小桥为2010年4月;西坛河小桥为2010年7月，上述四座桥梁现已完工。一审庭审中，唐华和浙江大地公司对双方签订的合同系唐华以个人名义与浙江大地公司签订均无异议。
施工期间，浙江大地公司向唐华、刘战来提供水泥320包，共计16吨，水泥价格为每吨365元，计5840元。2009年5月28日，唐华代表黄山市晶鑫自来水有限公司与浙江大地公司项目部签订劳务承包协议，约定由黄山市晶鑫自来水有限公司承包施工K30+450-K37+155.57标段路基土石方及附属结构物工程。唐华于2009年6月9日至27日分四次从浙江大地公司领取165000元，唐华称其领取的该165000元系K30+450-K37+155.57标段路基工程款。
四、法院审理
一审法院认为：浙江大地公司与业主单位签订的合同中明确约定，浙江大地公司不得将所承包的工程转包其他单位和个人，但该公司却违法将G205蔡家桥至谭家桥第22.3合同段桥梁工程分包给没有建设工程施工资质的唐华个人，违反了法律的强制性规定，应当确认无效，刘战来与浙江大地公司无合同关系，唐华、刘战来进驻施工工地现已无合同依据，故唐华、刘战来应将其施工人员和设备撤出工地。浙江大地公司提出要求唐华、刘战来排除妨碍，不得干扰浙江大地公司继续施工的诉请应当予以支持；因合同无效，唐华从浙江大地公司领取的水泥价值5840元，该款应当予以退还；唐华在浙江大地公司预支的工程款165000元，浙江大地公司认为系在涉案桥梁工程中支取证据不足，对浙江大地公司要求唐华返还该165000元工程款的诉请不予支持。中国建设银行安徽省分行建设工程咨询审价中心鉴定报告书确认浙江大地公司因工程延误造成的损失为962650元，该损失应根据双方当事人对导致合同无效及造成损失的过错大小予以分担。浙江大地公司明知不得将工程转包他人，仍将工程转包给没有建设工程施工资质的唐华个人，同时浙江大地公司项目部自身管理混乱、欠缺组织协调能力、质量管理体系不健全、项目资金运转不合理、管理和技术人员缺乏桥梁工程施工经验、对工地现场缺少整体计划和安排，且另四座桥梁在唐华、刘战来停止施工后，浙江大地公司未能及时开工，导致另四座桥梁工期延误，造成损失进一步扩大，故浙江大地公司对造成的损失应承担90%责任，唐华明知自己没有建设工程施工资质，仍与浙江大地公司签订施工合同，对该损失应承担10%责任，刘战来与浙江大地公司并无合同关系，浙江大地公司要求刘战来赔偿损失于法无据，不予支持。综上，案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十二条第三款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，判决:一、浙江大地公司与唐华签订的《合同协议书》无效;二、唐华、刘战来于判决生效之日起十五日内将施工人员和设备撤出汪家中桥、南山河小桥、西坛河桥、留东河桥、留西河桥施工工地，不得干扰浙江大地公司继续施工；三、唐华于判决生效之日起三十日内赔偿浙江大地公司损失96265元；四、唐华返还浙江大地公司水泥材料款5840元；五、驳回浙江大地公司其他诉讼请求。
本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1、唐华领取的165000元工程款是否为本案所涉的桥梁工程款；2、工期延误造成的损失962650元应如何承担；3、一审判令唐华、刘战来撤出施工现场是否正确。
（一）关于唐华领取的165000元工程款是否为本案所涉的桥梁工程款。经查，唐华与浙江大地公司项目部签订桥梁工程承包协议后，又代表黄山市晶鑫自来水有限公司与浙江大地公司项目部签订劳务承包协议，承包施工浙江大地公司承建的涉案工程K30+450-K37+155.57标段路基土石方及附属结构物工程。唐华于2009年6月领取该165000元工程款时，既是涉案桥梁工程的承包人，也是路基工程承包人的代表人，唐华分四次领取该165000元所写的借据中，并未注明款项用途。现黄山市晶鑫自来水有限公司出具证明，表示该165000元是唐华代表该公司领取的路基工程款，而浙江大地公司与黄山市晶鑫自来水有限公司尚未就路基工程进行结算，故认定该165000元为唐华领取的路基工程款，对浙江大地公司的利益并无实际影响，故一审判决认定该165000元不属于本案所涉桥梁工程款并无不妥，浙江大地公司要求唐华返还该款的依据不足，本院不予支持。
（二）工期延误造成的损失962650元应如何承担。浙江大地公司将涉案桥梁工程转包给没有施工资质的唐华个人施工，违反了法律的强制性规定，双方所签的《合同协议书》无效。因合同无效导致浙江大地公司工期延误造成的损失经中国建设银行安徽省分行建设工程咨询审价中心鉴定为962650元，该损失应根据双方的过错大小予以分担。浙江大地公司明知唐华没有施工资质，仍将涉案桥梁工程转包给唐华施工，工程转包后，浙江大地公司项目部管理混乱、对工地现场缺少整体计划和安排等也是导致涉案工程工期延误的重要原因，而且，在唐华、刘战来停止施工后，浙江大地公司未能及时对另四座桥梁进行施工，造成损失进一步扩大，故浙江大地公司存在明显过错，应承担主要责任。唐华明知自己没有建设工程施工资质，仍与浙江大地公司签订施工合同，且在工程停工后未能及时撤出施工现场，亦存在过错。一审判决根据双方过错程度，判令浙江大地公司承担962650元损失的90%，唐华承担该损失的10%，判处适当。浙江大地公司和唐华称己方对合同无效和工期延误造成的损失，没有过错，不应承担责任的上诉理由均不能成立。
（三）一审判令唐华、刘战来撤出施工现场是否正确。二审期间，经浙江大地公司与唐华、刘战来确认，除留西河桥外，其余四座桥梁已由浙江大地公司另外转包他人施工完毕，唐华、刘战来并未占据该四座桥梁的施工现场，故一审判令唐华、刘战来撤出该四座桥梁已无必要，应予更正。但刘战来等并未撤出留西河桥的施工现场，鉴于唐华系与浙江大地公司签订承包合同的相对人，其负有将妨碍施工的设备和人员撤出施工现场的义务。由于唐华与刘战来所签的工程转让协议亦属无效，故刘战来占据施工现场并无合同依据，理当撤离。为使浙江大地公司顺利完成施工任务，一审判令唐华、刘战来撤出留西河桥施工现场并无不当。
综上，一审法院认定事实基本清楚,适用法律正确，但判令唐华、刘战来将施工人员和设备撤出汪家中桥、南山河小桥、西坛河桥、留东河桥施工工地已无必要，本院予以变更。依照《中华人年共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项、第一百五十八条之规定,判决如下:
一、维持安徽省黄山市中级人民法院（2010）黄中法民一初字第00013号民事判决主文第一、三、四、五项，即“浙江大地交通工程有限公司与唐华签订的《合同协议书》无效；唐华于判决生效之日起三十日内赔偿浙江大地交通工程有限公司损失96265元；唐华返还浙江大地交通工程有限公司水泥材料款5840元；驳回浙江大地交通工程有限公司其他诉讼请求”。
二、变更安徽省黄山市中级人民法院（2010）黄中法民一初字第00013号民事判决主文第二项为：唐华、刘战来于判决生效之日起十五日内将施工人员和设备撤出留西河桥施工工地，不得干扰浙江大地交通工程有限公司继续施工。
本判决为终审判决。
五、与本案及类似案例相关的法规索引
《中华人民共和国合同法》
第五十八条 合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第二百七十二条 发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。
总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第四条 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
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编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。
