化学工业部产品质量监督员管理办法

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双重身分带来的“官司”


[案情]：1998年3月，被告人麻某承租朔温商贸有限责任公司的营业房两间，租期为五年，租金为20000元。麻某一次性交清房租后，即将该两间营业房多次转租他人经营并收取各项费用。1998年5月7日公司董事会召开扩大会议，决定吸收麻某为股东，并于1999年5月12日进行工商登记备案。2000年4月，公司董事会进行改组，三位股东（公司全部股东）组成新一届董事会，选举麻为董事长兼总经理，另两名董事（股东）任副总经理兼出纳、会计。从2000年麻某任职起至2002年三个经营年度，每间营业房应再交公司综合管理费（含国税）2100元，三年共计12600元，麻均未交付公司。另，2002年4月10日，三位股东对前两年的帐目进行了一次核算，结论显示麻某已为公司垫付各项费用共计52654.57元，三股东在该结算表上均签名确认。2002年5月10日因涉嫌职务侵占，麻某被公安机关立案侦察， 6月14日被刑事拘留。2004年1月5日公诉机关以麻某犯职务侵占罪为由提起公诉。
[判决]：一审法院审理后认为，被告人麻某作为董事长违反公司章程，利用职务之便，将所收回的管理费12600元占为己有，数额较大，构成职务侵占罪。被告人麻某不服，提出上诉。二审法院审理后认为不构成犯罪，判决宣告其无罪。
[评析]：本案被告人麻某最初以一个普通经营户的名义与公司签订租房合同，其后出资成为公司股东，并逐渐走了领导岗位，具有了双重的身分，而这也正是使本案一波三折，审理本案的两级法院作出不同判决的主要原因。二审法院之所以作出无罪判决是基于以下事实和理由：
（1）、从主观上看，被告人麻某早在1998年初即已租赁了两间营业房，一次性将五年的租金20000元悉数交清。

由于朔温公司下属的商贸城是政府招商引资，发展民营经济战略的产物，麻某亦是温州客商，按当时的优惠政策，前期税费俱免。后来才向经营户加收水电费和国税。麻某一直未交该笔费用，有两方面的原因：其一是三位股东（公司管理人员）均存在类似情况，大家都占用公司的营业房而不交公司费用，也均未领取工资；其二，截止2002年4月10日，麻某已为公司垫付各项费用开支等共计52654.57元，远远超过欠交公司的管理费。而本案在案证据既不能直接证明麻某有欲将该笔费用占为己有的图谋，又不能证明其有任何间接地或变相地侵占公司任何财产的蛛丝马迹从而推定其有非法占有该笔款项的故意。即便是恶意拖欠，也不能必须推定为其有“非法占有的目的”，因为完全有可能是出于对互负债务进行“抵销”或“临时周转资金”等目的而暂时不予支付。
（2）、从客观上看，被告人麻某既未利用职务之便，亦无侵占的行为。麻某三年未交公司该笔费用，由于其为租房合同的一方相对人，从签约起其跟公司之间只形成一种民法上的合同关系，这种因租房合同产生的债权债务关系的持续存在并不必然意味着要向刑法上的非法占有本单位财物关系转化。虽然不作为也是侵占的一种行为方式，但本案中的该笔管理费用，因麻某所处的地位和职责分工，要想完成侵占，必须通过积极的作为，即利用自己的职权（审批报销权、经营管理权等）或职务之便进行帐目处理，如虚报冒领，伪造白条平帐或直接指使财会人员造假帐等。也就是说，必须要披上一件“合法”的外衣，借以掩人耳目。而麻某没有实施前述行为之一，其欠交的税费也是纯个人行为，与收取其他经营户交付的租金后扣留而不予交付公司的情形则又有不同，前者根本谈不上犯罪，因此也就不存在侵占，既不是未遂，更不是既遂，因为其对该笔款项的持有，仅仅是一种物理意义上的持有，仍在众股东“视线”范围之内，只有在其利用职权或职务上的影响和便利条件，以一种貌视“合法”的形式占为己有，既具有了法律意义上的充足的支配力，这时，也只有在这时，麻某与公司的欠款关系才得以消灭，取而代之的是转化了的非法占有本单位财物的关系。
（3）、从客体上看，由于麻某在经营管理中为公司垫付税费等各项开支达五万元之巨，其与公司互负债权债务，标的为同一种类，均已到清偿期，依法可以抵销，故本案不存在侵占的客体。另外，该笔欠款在交付公司前，公司只享有债权，不具有所有权，而所有权仍属麻某享有。与麻某收取其他经营户交付的租金不同，后者是以公司的名义收取，带有职务性，对于经营户而言，一经交付麻某即视为已经交付公司。而前者的交付，是向个人即麻某交付，不是向公司交付，其消灭的是次承包者与麻某个人之间的债权债务关系，此时对该笔款项享有所有权的是麻某，而不是公司，故不存在侵占的对象。
（4）、从社会效果的角度看，被告人麻某本为温州客商，在当地政府招商引资的政策下前来投资经商，而造成这样的局面确有其历史的和管理上的原因，并非麻某蓄意造成的。出于支持民营经济发展和为地方政府招商引资而优化投资环境的考虑，也应还温州客商一个公道和清白。
综上，被告人麻某主观上无侵占公司财物的故意，客观上亦未利用职务之便侵占公司财物，根据主客观相一致的原则，其将两间营业房转租后收回的管理费予以扣留而未交付公司的行为不构成犯罪，在与公司抵销结算前，仅是一种合同违约行为，只承担相应的民事责任。二审法院的判决是正确的。


朔州中院 张向阳


山东省青岛市人民政府


青岛市企业财务总监暂行规定
青岛市人民政府




第一条 为加强对企业财务会计活动的监督，确保国有资产的保值增值，根据国家有关规定，结合本市实际情况，制定本规定。
第二条 本规定适用于市国有资产管理委员会（以下简称市国资委）向市直企业派出的和市级资产运营机构（含政府特定经营机构，下同）或市直企业向所属国有企业派出的企业财务总监。
第三条 市派出监督人员管理办公室，具体负责市国资委派出企业财务总监的日常管理工作。
市级资产运营机构或市直企业派出企业财务总监的日常管理工作，由市级资产运营机构或市直企业指定本单位有关机构负责。
第四条 派入企业财务总监的市直企业，由市国资委确定；派入企业财务总监的市级资产运营机构或市直企业所属的国有企业，由市级资产运营机构或市直企业确定。
第五条 市直企业的企业财务总监，按照有关规定程序确定后，由市国资委派出，对市国资委负责。
市级资产运营机构或市直企业所属国有企业的企业财务总监，按照有关规定程序确定后，由市级资产运营机构或市直企业派出，对市级资产运营机构或市直企业负责。
第六条 企业财务总监的任职资格，由专门的资格评审机构认定。企业财务总监应当具备下列条件：
（一）具有较高的政策理论水平，遵纪守法，廉洁奉公，原则性强；
（二）熟练掌握企业财务会计、管理专业知识，有较强的业务能力和较丰富的工作经验，熟悉有关财会方面的法律、法规和政策；
（三）原则上应当具有大专以上学历，中级以上会计（审计）专业技术职称，并有8年以上的财务会计或审计专业工作经历。
第七条 企业财务总监的任期一般为三年。任期届满不得在同一企业连任。
第八条 企业财务总监的工资及其他待遇，由派出单位负责。
第九条 企业财务总监行使下列职权：
（一）审核企业的重要财务报表和报告；
（二）参与制定企业的财务管理制度、重大经营计划和方案，并对执行情况进行监督；
（三）对有关财务事项按照规定实施联签；
（四）监督、检查企业的财务会计活动；
（五）列席董事会会议，参加经理（厂长，下同）办公会；
（六）向派出单位报告工作。
第十条 下列财务事项应当实行企业财务总监与经理联签制度：
（一）为本企业或他人提供担保；
（二）限额以上提取现金；
（三）办理限额以上的转帐结算；
（四）限额以内的不良资产处置。
企业应当会同企业财务总监，根据实际情况制定联签制度，并报企业财务总监日常管理机构备案。
第十一条 企业财务总监向企业财务总监日常管理机构报告工作，分为工作报告和重大事项报告。
工作报告应当每半年报告一次；对日常监督工作中发现企业严重违反有关法律、法规及财经制度的，应当及时作重大事项报告。
企业财务总监工作报告和重大事项报告的内容对被监督企业应当保密。
第十二条 企业财务总监日常管理机构，对企业财务总监的工作报告和重大事项报告进行审核，并提出审核意见后，报派出单位审定。
第十三条 企业财务总监日常管理机构应当建立企业财务总监工作档案，对派出企业财务总监的工作业绩进行评价，并提出奖惩、任免建议。
第十四条 企业财务总监不得有下列行为：
（一）接受企业支付的报酬、提供的福利待遇和馈赠的物品；
（二）在被监督企业报销与该企业业务无关的费用；
（三）参加由企业组织的可能影响其公正履行职责的宴请、娱乐、旅游等活动；
（四）利用职权为自己、亲友或者其他人牟取私利；
（五）在其他企业、事业单位兼职；
（六）泄露企业商业秘密。
第十五条 企业财务总监有下列行为之一的，由有关部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）对企业违反有关法律、法规及财经制度的行为，未按规定制止或隐匿不报的；
（二）因决策失误签署联签事项或应当签署而未签署造成企业经济损失的；
（三）与企业串通，编造虚假报告的；
（四）泄露工作报告和重大事项报告内容的；
（五）有本规定第十四条所列行为之一的。
第十六条 企业主要负责人和其他有关人员有下列行为之一的，按有关规定给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）拒绝、阻碍企业财务总监依法履行职责的；
（二）拒不提供企业有关资料或者隐匿、伪报有关资料的；
（三）向企业财务总监馈赠物品、支付报酬、提供福利待遇以及为其报销与企业业务无关费用的。
第十七条 企业有关人员发现企业财务总监有本规定第十四条所列行为之一的，有权向其派出单位或市人民政府举报。
第十八条 本规定具体执行中的问题，由青岛市国有资产管理局解释。
第十九条 本规定自发布之日起施行。



1999年3月10日